Для чего нужен протокол разногласий к договору

Когда используется протокол разногласий 

Подписание договора с протоколом разногласий используется в следующих случаях:

  • стороны не могут отказаться от заключения сделки в силу закона, но изложенные в оферте условия не подходят акцептанту;
  • стороны вправе самостоятельно принимать решение о сотрудничестве, и им необходимо письменно оформить процесс согласования условий сделки. 

Протокол разногласий прочно вошел в деловой оборот и, поскольку это не противоречит законодательству, может использоваться для оформления разногласий не только к договору (контракту), но и к иным гражданско-правовым документам, например дополнительным соглашениям.

Заключая договор с протоколом разногласий, подписанты подтверждают, что обозначенные в этом протоколе пункты подлежат применению к отношениям сторон не в редакции, указанной в договоре, а в редакции, утвержденной именно рассматриваемым в настоящей статье документом.

Например, при рассмотрении требований истца по взысканию с ответчика пени 20-м арбитражным апелляционным судом в постановлении от 28.07.2015 по делу № А62-806/2015 было принято решение о применении размера неустойки, согласованного участниками сделки в протоколе разногласий.

Образец протокола урегулирования разногласий к протоколу разногласий

В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, в соответствии с которым его участники с учетом положений законодательства вправе самостоятельно выбирать порядок и условия совместной работы.

Часто акцептант, получивший проект контракта, желает модифицировать его условия в силу следующих обстоятельств:

  • контрагент, составляющий текст контракта, включил в него выгодные для себя условия, при этом ущемив права акцептанта;
  • акцептант, получивший контракт, желает работать на других условиях или просто не может реально их исполнить. 

В случае согласия акцептанта с самим фактом сотрудничества, но при наличии желания изменить условия полученной оферты он должен знать, как подписывать документы и что делать в таком случае. А необходимо сделать следующее:

  • Подтвердить заключение сделки. Чаще всего это происходит путем подписания контракта в редакции, предложенной оферентом, с проставлением около подписи отметки: «Подписано с протоколом разногласий».
  • Оформить протокол, изложив в нем положения, с которыми он не согласен и их желаемую редакцию. 

У контрагента, получившего подписанный контракт с заявленными разногласиями, есть право подтвердить сотрудничество на измененных условиях путем подписания соответствующего протокола или обратиться в судебные органы за разрешением конфликта.

ВАЖНО! Протокол разногласий является неотъемлемой частью договора, поэтому его условия имеют силу, равнозначную положениям договора. 

Нормативно-правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена форма рассматриваемого в настоящей статье протокола или требования к ней. В связи с чем он оформляется в соответствии со сложившимися в предпринимательской сфере негласными правилами, в письменном виде, как отдельный документ.

В протоколе разногласий следует указывать:

  • дату и место его составления;
  • присвоенный ему номер;
  • дату и номер контракта, к которому он оформляется;
  • наименование и реквизиты участников сделки;
  • реквизиты лиц, подписывающих контракт, и информацию о документах, подтверждающих их полномочия;
  • позицию о несогласии с конкретными положениями контракта и их новую редакцию. 

Обычно основная часть, отражающая противоречия участников сделки и новую редакцию положений контракта, для наглядности оформляется в виде таблицы:

  • в первом столбце указывается номер спорного пункта контракта;
  • затем столбец с редакцией, предложенной оферентом (по тексту договора);
  • потом столбец с редакцией контрагента. 

Можно также включить дополнительный (четвертый) столбец для примечаний, в котором указывается обоснование внесения изменений.

Под таблицей стороны указывают, в какой редакции приняты положения контакта, а также отводится место для подписания протокола разногласий. Делают это лица, уполномоченные на подписание соответствующего контракта.

ВАЖНО! При оформлении протокола разногласий следует соблюдать логику построения текста. 

Примеры типичных ошибок при построении текста:

  • нарушение последовательности слов в предложении (искажает точность высказывания);
  • употребление слов, противоречащих содержанию мысли;
  • подмена понятий;
  • неумелое использование местоимений и т. п. 

Все это может привести к двойственности толкования положений, искажению смысла документа и, как следствие, продолжить спор по согласованию условий. 

При оформлении разногласий к контракту желательно указать в соответствующем протоколе следующую информацию:

  • условия, не затронутые в его тексте, остаются в редакции контракта;
  • протокол разногласий является неотъемлемой частью контракта;
  • после подписания протокола разногласий контракт считается заключенным;
  • условия, отраженные в протоколе разногласий, являются существенными для сторон. 

Допускается исключение рассматриваемым документом отдельных положений контракта. В таком случае в третьем столбце (редакция акцептанта) ставится соответствующая отметка: «Пункт номер такой-то по тексту договора исключить».

Также допускается добавление ранее отсутствующих пунктов путем указания во втором столбце (редакция оферента): «Пункт такой-то по тексту договора отсутствует», а в третьем: «Дополнить договор пунктом таким-то, утвердив его в следующей редакции: …».

1 экземпляр подписанного контракта остается у акцептанта, а второй экземпляр с проектом документа, отражающего разногласия, в 2 экземплярах направляется контрагенту. Желательно приложить к ним сопроводительное письмо, в котором обозначить просьбу о подписании и возврате 1 экземпляра протокола разногласий. Также в нем можно установить срок для осуществления указанных действий.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ сделка считается заключенной с момента согласования участниками всех существенных условий и их оформления в надлежащим виде. Существенными считаются следующие условия:

  • о предмете сделки;
  • поименованные в нормативно-правовых актах как существенные для подобного типа сделок;
  • заявленные таковыми любым из участников. 

ВАЖНО! Пока протокол разногласий, содержащий существенные условия, не будет подписан, сделка считается незаключенной (за исключением случая разрешения разногласий решением судебного органа). 

Так, при вынесении постановления от 17.09.2015 по делу № А40-185599/2014 9-й арбитражный апелляционный суд признал контракт незаключенным в связи с отсутствием факта согласования участниками сделки всех существенных условий, т. к.

ВАЖНО! Если участники сделки подписали контракт, но не подписали оформленные к нему разногласия, не касающиеся существенных условий, такой контракт будет являться заключенным без учета положений протокола разногласий.

Подтверждением служит постановление 8-го арбитражного апелляционного суда от 17.05.2016 по делу № 08АП-1101/2016, которым дополнительное соглашение было признано заключенным без учета разногласий к нему, т. к. соответствующий протокол не был подписан ответчиком и не содержал существенных условий.

Для чего нужен протокол разногласий к договору

Подробнее о том, с какого момента договор считается заключенным читайте в статье С какого момента договор признается заключенным. 

По закону, договор является делом сугубо добровольным, то есть заставить кого-либо подписать его невозможно. Как правило, при наличии разногласий стороны договора стараются решить их до тех пор, пока не придут к условиям, устраивающим обе организации.

Однако, встречаются прецеденты, когда одна из сторон фактически саботирует процесс заключения договора, цепляясь то к одному, то к другому, то к третьему его пункту. В таких случаях вторая сторона может обратиться в суд с иском к понуждению к заключению договора.

При этом в судебную инстанцию понадобиться представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.

Протокол урегулирования разногласий может составлять любой сотрудник организации, наделенный необходимыми полномочиями и обладающий достаточным уровнем образования, знаниями и навыками, нужными для составления подобного рода документов.

На сегодня единого унифицированного образца протокола урегулирования разногласий нет, так что компании могут писать его в произвольном виде или использовать шаблон, утвержденный в учетной политике фирмы.

  • его наименование,
  • время,
  • дата и место составления,
  • названия компаний, между которыми составляется протокол,
  • дать ссылку на основной договор (указать его номер и дату),
  • подробнейшим образом прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).

Для подобного документа не существует утвержденной формы, поэтому его можно составить в произвольном виде. Однако в любом случае образец протокола о разногласиях содержит следующие пункты:

  1. Официальные названия каждой стороны (полное наименование фирмы или ФИО и паспортные данные гражданина).
  2. Реквизиты основного договора (оферты), по поводу которого возникли разногласия: название, дата и место его составления.
  3. Содержательная часть – здесь и описываются предметы разногласий. Обычно она составляется в виде таблицы: в левой колонке исходная редакция с точным цитированием положения из договора, а в правой – редакция, которая устраивает сторону.
  4. Дата, место составления и подписания протокола.
  5. Подписи, реквизиты, контактные данные (при желании) обеих сторон.

Следует обратить внимание на следующие моменты:

  1. Протокол может быть подписан только руководителем или сотрудником, у которого есть соответствующие полномочия.
  2. На протоколе всегда ставится печать организации.
  3. Срок согласования разногласий по действующему законодательству – 30 календарных дней.
  4. Если проводится электронный аукцион (например, по госзакупкам), то электронная версия протокола размещается на сайте в пределах 13 календарных дней с того дня, как он был подписан сторонами.

И напоследок несколько реальных документов (представлена содержательная часть в виде таблицы).

   Итак, получив и рассмотрев проект договора, компания пришла к выводу о несоответствии части его условий ее интересам.

Закон не предусмотрел каких-либо обязательных требований к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где последовательно (для каждого спорного условия) сопоставляются два варианта редакции, предложенные каждой из сторон.

В первом столбце может быть указано спорное условие договора, во втором – измененная формулировка, предложенная стороной. Часто стороны включают в таблицы протоколов разногласий столбец «Примечание», в котором могут быть изложены, например, причины выдвижения компанией согласуемого условия, ссылки на законодательство.

Использование в обязательном порядке 

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ стороны не вправе отказаться от сотрудничества, если это предусмотрено в данном нормативном акте, законах Российской Федерации или закреплено ранее достигнутыми договоренностями.

Предлагаем ознакомиться:  Как рассчитывается неотгуленный отпуск при увольнении

Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ предприниматель не имеет права отказать обратившемуся к нему лицу в оформлении сделки публичного характера, если имеется реальная возможность ее реализации.

Однако это не значит, что такой предприниматель должен согласиться на любые условия сотрудничества. Закон дает ему право согласиться на сделку, одновременно изменив условия сотрудничества, предложенные контрагентом.

Обязанность заключить сделку установлена:

  • правилами о предварительном договоре (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
  • при оформлении правоотношений по результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ);
  • для субъекта естественной монополии (п. 1 ст. 8 закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ) и т. д. 

ВАЖНО! Закон запрещает отказ от сотрудничества в случаях, когда заключение сделки является обязательным для определенных лиц. 

Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 22.05.2006 № Ф04-6757/2005(22870-А03-22) по делу № А03-3457/05-4 удовлетворил требования истца о понуждении ответчика оформить отношения по энергоснабжению с учетом проекта контракта, представленного истцом, оценив поступок ответчика, проигнорировавшего направленный истцом проект данного документа и не выразившего несогласие с ним должным образом — как отказ от сотрудничества.

Составление протокола разногласий допускается и в тех ситуациях, когда по закону участники сделки не связаны обязательством о необходимости сотрудничества.

При этом ссылки одного из участников сделки на кабальность, некорректность, несоразмерность условий контракта требованиям разумности и справедливости могут быть отклонены судом по причине непредставления документа, подтверждающего наличие спора по условиям сотрудничества. Т. е.

Примерами изложенного служат постановления 9-го арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015 № 09АП-45923/2015 по делу № А40-77614/2015, от 25.03.2016 № 09АП-7771/2016 по делу № А40-182232/15. 

ВАЖНО! Несогласованные разногласия по сделке, подписание которой не является обязательным, рассматриваются арбитражным судом в случае оформления соответствующего соглашения между ее участниками (ст. 446 ГК РФ).

Непринятие мер по ликвидации конфликта из-за условий сделки (уклонение от урегулирования спорных положений, непредставление информации об отказе от заключения контракта) дает контрагенту право заявить в судебные органы требование о компенсации убытков, понесенных в результате обозначенного неправомерного бездействия.

В качестве убытков могут быть заявлены затраты участника, отправившего информацию о подтверждении заключения контракта с протоколом разногласий, понесенные вследствие принятия им мер по созданию условий для исполнения данного контракта, предпринятые по прошествии 13-дневного срока с момента получения оферентом протокола разногласий.

Положения п. 2 ст. 507 ГК РФ могут быть реализованы только в отношении убытков, полученных в результате нарушения обязательств по еще не заключенной сделке. На практике же нередко встречаются попытки ее применения при изменении условий уже действующего контракта.

ВАЖНО! Применение положений п. 2 ст. 507 ГК РФ при согласовании изменения условий заключенного договора поставки недопустимо. 

В качестве подтверждения служат постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 08.09.2015 № Ф06-27044/2015 по делу № А55-24783/2014, 12-го арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008 по делу № А06-2260/08-20.

Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

  • неразмещения на торговой площадке подписанного контракта или протокола разногласий к нему в определенный период (п. 13 ст. 83.2 закона № 44);
  • неоднократного опубликования в ЕИС протокола разногласий;
  • заявления разногласий, которые выходят за рамки, определенные положениями п. 4 ст. 70 закона № 44(п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции), и т. п. 

Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным.

Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период.

Для чего нужен протокол разногласий к договору

Процедура подписания типовых рамочных договоров с применением протокола разногласий довольно проста.

  1. Сначала специалисты компании анализируют основной документ.
  2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, будут выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется партнерской организации.
  3. Если у контрагентов вопросов нет, протокол разногласий подписывается и тут же составляется протокол урегулирования разногласий.

После чего оба эти документа считаются неотъемлемым приложением к основному договору и вступают в законную силу одновременно с ним.

Этапы согласования договора: пошаговая инструкция

Отдельно следует отметить индивидуальный порядок согласования условий сделки по поставке. 

ВАЖНО! Договор поставки, представляющий собой коммерческое соглашение, не имеет публичного характера, поэтому понуждение к его заключению недопустимо. 

В силу ст. 507 ГК РФ, в случае если при оформлении контракта по поставке его участники не могут прийти к согласию в отношении редакции текста документа, закон возлагает на инициатора заключения сделки, получившего от потенциального партнера предложение о согласовании условий сотрудничества, обязанность принять меры по такому согласованию или известить контрагента об отказе от сотрудничества в письменном виде.

Срок исполнения данного обязательства — 30 дней с момента получения соответствующего предложения от контрагента, если участниками сделки не согласовано иное.

для чего нужен протокол разногласий к договору

Однако в законе не обозначено, должны условия контракта, о необходимости согласования которых заявлено контрагентом, быть существенными или нет. Практика дает противоречивые ответы:

  • условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, являются существенными для данной сделки (информационное письмо президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25.02.2014 № 165);
  • условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, не считаются существенными для данной сделки, если они не обозначены таковыми в силу закона и не определены в качестве существенных участниками сделки (определение Высшего арбитражного суда РФ от 04.02.2011 № ВАС-597/11 по делу № А11-14496/2009). 

Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции).

В каждом конкретном случае договоренности могут согласовываться по-разному, в том числе без официальных документов. Однако юридически более грамотно придерживаться такой последовательности:

  1. Стороне высылается оферта (или проект договора), которое предполагается использовать как основное соглашение для дальнейшего сотрудничества.
  2. Сторона выражает несогласие с отдельными положениями и составляет соответствующий протокол.
  3. Исходное предложение согласовывается в течение определенного срока либо отвергается – тогда договор не будет подписан.

Если же протокол согласовали, то далее возможны два сценария.

Стороны подписывают и протокол, и договор, указывая в нем, что противоречия между ними сохранились, поэтому основное соглашение будет действовать в определенных пределах.

Все противоречия были устранены, поэтому текст договора корректируется и подписывается. Значение протокола утрачивается, и он теряет юридическую силу, поскольку выполнил свою задачу.

Обычно вопрос о том, кто из контрагентов подготовит проект договора, юристы маленьких и средних организаций решают довольно быстро. Внести в такой проект правку с учетом пожеланий другой стороны, как правило, тоже удается в обычном рабочем порядке.

Однако задача осложняется, если контрагент – крупная компания (еще хуже – монополист в отрасли). Такие организации обычно навязывают свой образец договора. Договорная политика крупных компаний такова: «Либо вы подписываете договор на наших условиях, либо мы не работаем».

В крупных компаниях есть свой регламент, предусматривающий стандартные возражения на возможные замечания «мелких» контрагентов. Однако известны случаи, когда благодаря блестящей работе юристов даже крупные компании вносили изменении в свои стандартные шаблонные договоры.

В такой ситуации главное даже не блестящие юридические знания, так как специалисты крупных компаний контраргументы представляют на «автомате», не вдаваясь в анализ доводов оппонента. Как правило, успех в таком случае приходит благодаря личным качествам, настойчивости, умению психологически манипулировать.

   Чтобы обеспечить успех в согласовании нужной редакции договора, можно воспользоваться следующими методами при составлении протокола разногласий.

   Метод 1 «Мнимая уступка»

Юрист пишет как можно больше возражений на договор, в том числе на те условия, которые ему на самом деле не важны, чтобы потом поторговаться и уступить (отказаться от части претензий). Иными словами, создается «база» для последующей торговли с контрагентом.

В последующем на переговорах или в личной переписке до контрагента доводится следующее послание: «Так и быть, идем вам навстречу, вот эти условия оставляем в вашей редакции, но вот те условия просим согласовать в нашей редакции, ведь мы и так вам уже много уступили».

При этом важно, чтобы контрагент думал, что уступка действительно значительная, иначе этот способ не сработает. То есть для уступки нужно выбрать такие условия, которые на самом деле для организации неважны, но при взгляде со стороны кажутся важными.

   Метод 2 «Ссылка на закон»

Одним из аргументов может стать сообщение о том, что то или иное положение договора не соответствует закону. Например, контрагент в договор внес следующую формулировку: «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров».

Предлагаем ознакомиться:  Куда можно пожаловаться на суд

Этот метод можно использовать и в тех случаях, которые не так очевидны, как приведенный пример. Иными словами, если стоит задача исключить из договора невыгодное условие и при этом можно найти толкования (в судебной практике или в правовой литературе), согласно которым это условие противоречит закону, в переговорах с контрагентом обязательно надо сослаться на эти толкования.

   Внимание! Если договор содержит иное условие, чем указано в законе, то само по себе это еще не значит, что данное условие незаконно и не должно применяться

Описанный в рекомендации метод «Ссылка на закон» – это способ психологического воздействия на контрагента. Цель – убедить юриста, представляющего интересы контрагента, в том, что спорное условие из договора лучше исключить сразу, ведь в случае спора суд все равно это условие сочтет незаконным и не станет применять.

   Но при этом важно понимать, что далеко не всегда эту угрозу удастся реализовать на практике.

   Будет ли суд руководствоваться законом или текстом договора, зависит от того, какой именно норме закона не соответствует текст договора – императивной или диспозитивной норме в законе.

   Метод 3 «Установление контакта»

Предположим, замечаний очень много и договор важен для компании. Можно для начала согласовать два–три несущественных пункта, по которым очевидно, что стороны придут к положительному результату. Например, удалить условия договора, которые дублируют Гражданский кодекс РФ или явно не подходят к отношениям сторон, и т. п.

   Метод 4 «Поиск альтернативы»

Одним из способов давления на несговорчивого контрагента может стать распространение сведений о проведении параллельных переговоров с другими организациями – конкурентами контрагента. Например, потенциальный арендодатель может заявить, что помещение интересно более сговорчивым арендаторам.

   Совет

Образец протокола разногласий к договору

Можно напомнить себе (для психологического спокойствия), что контрагент тоже заинтересован в заключении договора. Если контрагент прислал договор, значит, он уже потратил время и как минимум рассматривает другую сторону как потенциального партнера.

   Как и при проведении устных переговоров, в переписке стороны могут придерживаться определенной модели поведения переговоров.

   Значение протокола разногласий для последующих переговоров

Прежде чем идти и согласовывать разногласия лично, необходимо написать протокол разногласий, с которым должен ознакомиться контрагент (независимо от того, является ли он представителем крупного или малого бизнеса).

Юристам обеих сторон необходимо время, чтобы оценить доводы друг друга, привести аргументы. Поэтому лучше, если стороны при встрече будут опираться на некую переписку, а в идеальном случае – на подписанный протокол разногласий.

Частой ошибкой переговорщика в личных переговорах становится то, что представитель компании (руководитель среднего звена, юрист, менеджер компании) ссылается на то, что не в его полномочиях решать какой-то конкретный вопрос.

пример документа

То есть представитель контрагента ссылается на недостаточную зону полномочий, используется модель по затягиванию процесса (например «доведу информацию до руководителя, он подумает, он в отпуске», и т. д.).

Иногда такой подход необходим, когда вопрос действительно серьезный, но чаще всего такая стратегия вызывает раздражение у потенциального контрагента. Какой смысл разговаривать и обсуждать тему с человеком, который не уполномочен принимать решения.

Чтобы такой ситуации не возникло, как раз следует обсудить заранее все болевые точки в переписке или лучше оформить протокол разногласий. А уже в переговорный процесс всем сторонам выходить с подготовленными аргументами и контраргументами, причем в качестве своих представителей направить лиц, правомочных принимать решения.

Как подписывать договор с протоколом разногласий 

Первый вариант: подписать договор в первоначальном виде и начать исполнять, оставив согласование спорных условий на потом. Например, это имеет смысл, если руководство организации заявляет, что договор надо подписать как можно быстрее.

Впоследствии можно будет согласовать с контрагентом иную редакцию спорного условия и оформить ее дополнительным соглашением к договору. Кроме того, если спорное условие противоречит императивным нормам закона, а контрагент отказывается это условие изменять, то есть шанс его оспорить в суде.

   Во-вторых, отказаться от заключения договора и не подписывать его.

Для чего нужен протокол разногласий к договору

   В-третьих, подписать договор с протоколом разногласий (акцепт на иных условиях). Это даст возможность согласовать спорные условия по описанной выше процедуре.

В последнем случае на договоре ставится отметка «Договор действителен только с учетом протокола разногласий». Иногда пишется более коротко: «С протоколом разногласий». Протокол разногласий и договор с соответствующей отметкой направляются контрагенту для согласования спорных условий.

Пример из практики: при решении вопроса о том, заключен или нет договор, суд руководствовался его положениями в редакции, подписанной сторонами, без учета изменений, внесенных протоколом разногласий.

   Текст договора аренды не содержал указания на подписание его со стороны ответчика с протоколом разногласий, такая ссылка (отметка) отсутствует непосредственно в тексте договора.

Суд указал: «После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку «Договор действителен с учетом протокола разногласий».

Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической силы и является просто предложением одной из сторон договора.

Отсутствие указаний в договоре на его подписание с протоколом разногласий означает подписание сторонами договора на предусмотренных им условиях» (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2010 г.

Если вам необходима помочь в разработке типовых договоров, вы можете воспользоваться нашими услугами.

Порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий

Для чего нужен протокол разногласий к договору

В ст. 445 ГК РФ закреплен срок 30 календарных дней:

  1. Для направления документа, отражающего разногласия, контрагенту. Следует учитывать, что это только срок отправления, который может отличаться от срока получения оферентом разногласий.
  2. Для передачи оферентом конфликта для разрешения в судебные органы при несогласии на сотрудничество с учетом разногласий контрагента или окончания срока передачи информации по направленной оферте.
  3. Для извещения акцептанта о принятом оферентом решении по рассмотрению направленного протокола разногласий (принятию или отклонению).
  4. Для передачи акцептантом конфликта для разрешения в судебные органы в случае неполучения от контрагента в установленный срок ответа на направленные разногласия по тексту контракта или получения уведомления о несогласии с сотрудничеством на измененных соответствующим протоколом условиях. 

Вышеуказанные сроки не считаются пресекательными (постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010).

Положениями законов, иных правовых актов Российской Федерации или соглашением самих участников сделки может быть установлен иной срок для совершения вышеуказанный действий. Однако не допускается исключение соглашением сторон сроков на рассмотрение возникших разногласий при заключении сделки (постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 № 17АП-6985/2013-ГК по делу № А60-3628/2013).

Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации было издано информационное письмо «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» от 05.05.1997 № 14. В указанном документе содержатся следующие важные положения:

  1. Не допускается отказ в приеме искового заявления по причине пропуска истцом 30-дневного срока, определенного ст. 445 ГК РФ для передачи разногласий по заключению сделки на рассмотрение судебного органа. Такое правило обусловлено тем, что указанный срок не должен выступать в качестве ограничения возможности урегулирования конфликта с помощью судебной системы.
  2. Контракт считается незаключенным, если стороны в 30-дневный срок не передали возникшие в ходе согласования его проекта разногласия по существенным условиям на рассмотрение суда.
  3. Считается, что конфликт по урегулированию разногласий, возникших при оформлении проекта контракта, передан на рассмотрение суда по соглашению сторон, если инициатором передачи выступил участник сделки, который отказаться от сотрудничества не вправе, а его контрагент предъявил в суд свой вариант разрешения спора. Существует практика, что для такого разрешения расхождений все же необходимо наличие соглашения, оформленного в виде отдельного документа, в противном случае суды приходят к заключению о несогласии ответчика с рассмотрением дела. Подтверждением служит постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.11.2003 № Ф04/5766-834/А67-2003. 

Участник сделки, направивший на рассмотрение контрагенту контракт или протокол разногласий к нему, вправе подать иск с требованием о понуждении к заключению контракта, если его потенциальный партнер бездействует в отношении полученной документации.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.07.2016 по делу № А40-96837/15 рассмотрено требование юридического лица к департаменту городского имущества по поводу урегулирования спора в отношении суммы сделки купли-продажи нежилого помещения.

Контрагент стороны, безосновательно уклоняющейся от заключения контракта, вправе требовать с последней возмещения понесенных им в результате такого противоправного бездействия убытков. В качестве убытков могут быть оценены, например, затраты акцептанта по подготовке реализации своих обязательств по контракту (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18).

На самом деле существует два основных способа для того, чтобы утрясти спор или разногласие по поводу того или иного договора:

  • полностью переписать документ,
  • оформить между компаниями протокол разногласий.

Первый путь не всегда возможен. Например, если в учетной политике фирмы зафиксировано требование по поводу применения в деятельности только рамочных договоров, составлять индивидуальные документы по каждому конкретному случаю попросту нельзя.

Как раз в таких ситуациях на помощь и приходит прокол разногласий: в документе указываются те пункты, с которыми контрагент не согласен и пишутся их отредактированные версии. Вместе с этим документом составляется и протокол урегулирования разногласий, который подтверждает тот факт, что спорные моменты в договоре между сторонами благополучно устранены.

В практике договорной работы компании может возникнуть ситуация, когда контрагент, получив протокол разногласий, откажется от его подписания. В связи с этим возникает вопрос: можно ли считать заключенным договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, при условии отказа другой стороны от подписания данного протокола?

Предлагаем ознакомиться:  Работа без оформления трудового договора

Судебная практика, к сожалению, не дает однозначного ответа на данный вопрос. Можно найти примеры, когда суды признавали договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, заключенным, и примеры, когда суды признавали такой договор незаключенным.

Однако если в протоколе разногласий будут указаны существенные условия договора и такой протокол не будет подписан обеими сторонами, это всегда позволит заинтересованной стороне признать договор незаключенным, обратившись в суд с соответствующим иском.

   В то же время исполнение договора сторонами, которые не пришли к соглашению по включенным в протокол разногласий условиям, будет свидетельствовать в пользу того, что данный договор заключен.

   Модели ведения переписки с контрагентом

Часто стороны не составляют протокол разногласий либо составляют его в виде списка претензий, пожеланий к договору, без закрепления результатов подписью и печатью руководителя. Даже если протокол составляется одной из сторон, он не подписывается, а просто пересылается другой стороне без подписи.

Таким образом юристы, предварительно получив указания от своих руководителей, согласовывают разногласия. Для оперативности отдельные вопросы можно обсуждать в телефонных переговорах, электронной переписке, общении посредством программ ICQ, Skype.

Договор удобно пересылать друг другу с использованием режима редактирования. Потенциальные контрагенты вносят правки в MS Word в закладке «рецензирование». То есть в договор вносятся правки с примечаниями, в которых каждая из сторон поясняет, почему настаивает именно на таком варианте положения договора.

Если сторона вносит новое положение, она объясняет причины, по которым пункт включен в договор. Такая переписка – единственный способ согласовать разногласия, когда потенциальные контрагенты не имеют возможности встретиться.

Однако такую переписку юристов или даже запись переговоров нельзя трактовать как волю юридического лица. Волеизъявление организации проявляется через волю органов управления. Поэтому только документы, подписанные уполномоченными лицами (директором, лицом по доверенности), порождают права и обязанности.

Юридических последствий такая переписка не влечет. Поэтому плюсом переписки будет то, что она позволяет не брать на себя обязательства, если отношения не будут иметь развития. Соответственно, ее минус – на нее невозможно ссылаться, когда в этом заинтересована одна из сторон.

Как подписывать договор с протоколом разногласий 

Исходя из практики, даже профессиональные юристы испытывают трудности с грамотным, логическим изложением своих предложений по изменению текста контракта. При этом некорректное составление документа может привести к двойственному толкованию условий сотрудничества и, как следствие, породить перспективу дальнейших споров по ним.

Например, при вынесении 13-м арбитражным апелляционным судом постановления от 08.02.2016 № 13АП-29123/2015 по делу № А56-73820/2014 не было учтено изменение пункта контракта о неустойке, отраженное в протоколе разногласий, т. к. участники сделки не указали, в какой окончательной редакции действуют спорные положения.

ВАЖНО! Протокол разногласий, не содержащий информации об окончательной редакции условий сделки, подтверждает только факт наличия преддоговорного спора и его суть. 

В случае отсутствия в контракте письменного указания о его заключении с разногласиями судебный орган при рассмотрении спора по условиям сделки может не принять во внимание документ, отражающий такие разногласия и соглашение по ним (например, постановления 6-го арбитражного апелляционного суда от 25.08.

Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью.

Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст. 83.2 закона № 44).

В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:

  • наглядно увидеть, какие именно положения контрагент намерен модифицировать и в каком виде (конкретная формулировка);
  • при заключении шаблонного договора быстрее определить его отличия от шаблонной формы. 

Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:

  • ошибка в его оформлении может послужить основанием для признания договора незаключенным или заключенным без учета положений рассматриваемого протокола;
  • изложенные в нем акцептантом условия могут не подходить оференту, и он не подпишет документ;
  • обмен протоколом разногласий и его рассмотрение занимает больше времени, чем, например, телефонные переговоры. 

Существует 2 сценария развития событий, если у сторон есть какие-либо противоречия.

Если существование спорных моментов признается, но они пока не устранены, стороны делают соответствующую оговорку в договоре и подписывают его. При этом если протокол о разногласиях не подписан, это автоматически делает договор ничтожным – поскольку он ссылается на протокол, который официально не согласован сторонами.

Однако в случае, если пункты этого документа не имеют отношения к существенным условиям основного соглашения, суд может занять противоположную позицию и признать договор юридически полноценным, законно действующим документом.

Вот почему не стоит недооценивать юридическое значение документа. Он отражает имеющиеся противоречия и может быть использован в юридической практике. К тому же до конца неясно, какую именно позицию может занять суд при возможном рассмотрении конкретного дела.

Как только все фактические разногласия, предусмотренные в протоколе, были урегулированы, есть несколько вариантов развития ситуации с точки зрения документального оформления:

  1. Стороны составляют новый договор, включая в него пункты из протокола в той редакции, которая была согласована.
  2. Стороны не составляют новый договор, а принимают текст из протокола как дополнительное соглашение к договору, которое подписывается вместе с ним и является его неотъемлемой частью.

Иногда, чтобы подчеркнуть факт достижения договоренности, стороны подписывают протокол об устранении (преодолении) разногласий, который по форме также содержит реквизиты, место и дату составления, подписи и содержательную часть.

   Совет

Датирование протокола разногласий 

Протокол разногласий, как и договор, может иметь несколько дат:

  • составления;
  • подписания одной стороной;
  • подписания другой стороной;
  • вступления в силу;
  • с которой начинается его действие;
  • окончания действия. 

Идеально, когда все указанные даты совпадают, за исключением даты окончания действия. Она обычно совпадает с датой окончания срока действия самого договора. Однако следует учитывать вот что:

  1. Если протокол разногласий датирован более поздней датой, чем сам договор, оба документа вступают в силу с даты, указанной в протоколе разногласий (если участниками сделки не согласовано иное).

    Исключение: когда сотрудничество фактически началось до момента урегулирования разногласий, суд может сделать вывод, что договор заключен без учета достигнутых после этого договоренностей. Пример — постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.

  2. Если протокол разногласий датирован более ранней датой, чем сам договор, первый может быть расценен судом как преддоговорная переписка.

    В таком случае положения протокола разногласий при определении условий договора не будут приняты судом во внимание, ибо окончательной редакцией является сам договор. Например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 25.12.2007 по делу № КГ-А40/13276-07, констатировав отсутствие преддоговорного спора, посчитал договор заключенным без учета протокола разногласий, т. к. договор был подписан после направления одной из сторон соответствующего протокола к нему. 

Как еще можно оформить разногласия 

Протоколы урегулирования и согласования разногласий — документы, не предусмотренные нормами права, они разработаны практикой. Этими документами оформляется процесс продолжения согласования участниками сделки ее условий, после того как урегулировать их с помощью рассматриваемого в данной теме протокола не удалось, а передать спор на разрешение судебных органов стороны не желают.

Протокол согласования разногласий выглядит так же, как протокол разногласий. Разница — в дополнении таблицы столбцом «Согласованная редакция», где указывается положение, вызвавшее несогласие, с учетом замечаний обоих участников в окончательной редакции.

Если же после оформления протокола согласования разногласий участники опять не достигли единства в редакции текста, составляется протокол урегулирования разногласий. Протокол согласования разногласий подписывается с отметкой о подписании с протоколом урегулирования разногласий.

Вышеуказанные протоколы могут оформляться неоднократно, каждый желательно нумеровать, чтобы затем было проще понять хронологию согласования контракта.

Пока все спорные условия, имеющие существенное значение, не будут урегулированы, сделка не будет считаться состоявшейся. По сути, протокол урегулирования является документальным отражением переговоров сторон.

Как и к составлению документа, так и к его оформлению закон не предъявляет никаких особых требований: его можно писать от руки или в печатном виде, на простом листе А4 формата или фирменном бланке организации.

Важное условие лишь одно: он должен быть подписан представителями обеих сторон.

При этом визировать документ может как руководитель предприятия, так и любой другой работник, обладающий правом подписи подобных документов. Печатями заверять протокол не обязательно: с 2016 года юридические лица освобождены от обязанности применять в своей работе печати и штампы.

Протокол составляется в двух экземплярах – по одному для каждой из заинтересованных сторон.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *


Adblock detector